2019年11月18日(rì),《最高人民法(fǎ)院关(guān)于审(shěn)理走(zǒu)私、非(fēi)法(fǎ)经营、非法使(shǐ)用兴奋剂刑事案件适用(yòng)法律若干(gàn)问(wèn)题的解释(shì)》的出台(tái)又(yòu)给非法经营罪“家族”增加了一道(dào)司法解释。要说非法经营罪是个“家族”一点(diǎn)也不(bú)为过(guò),因为刑法(fǎ)第二百二十五条(tiáo)独(dú)特的兜底条款,让(ràng)这个(gè)罪名成为我国现行刑法上(shàng)最有影响力(lì)的口袋罪。


到底非法经营罪的(de)口袋有(yǒu)多宽?恐怕没(méi)人说的清楚,因为这是个典型的行(háng)政犯,它(tā)可以随(suí)着行政(zhèng)法(fǎ)规的变动和市(shì)场经(jīng)济的发展不断形成新的(de)构成要件(jiàn)。笔者曾经在2016年整理过(guò)58种可能触犯非法经营罪的情形,近日再(zài)次梳理发(fā)现(xiàn)已经至少(shǎo)有72种情形了。当然(rán),笔(bǐ)者也不能保证全部内容(róng)精(jīng)确,所(suǒ)选案例(lì)也并非(fēi)都无争议。仅(jǐn)供参考与(yǔ)交流(liú),欢迎查漏补缺。


72种涉嫌非法经营罪情形


《中(zhōng)华(huá)人(rén)民(mín)共和国刑法》第二百二十五条(6)

序号

行业/行为

入罪依据(jù)

1

进出口(kǒu)许可证

第二百二十五条第(二)项

2

进出口原产地(dì)证明

3

证券

第(dì)二百二十(shí)五条第(三)项

4

期货

5

保(bǎo)险(xiǎn)

6

资金(jīn)支付结算(suàn)

 司法(fǎ)解释/文件(26)

序号(hào)

行业/行为

入(rù)罪依据(jù)

7

外汇

《最高人(rén)民法院(yuàn)关(guān)于审(shěn)理骗购外汇、非法买卖外汇(huì)刑事案件(jiàn)具体应用(yòng)法律若干(gàn)问题的解释(shì)》(法(fǎ)释〔199820号)

《最高人民(mín)法院(yuàn)、最(zuì)高人(rén)民检察院关于(yú)办理非法(fǎ)从事资金支付结算业务、非法买(mǎi)卖外汇刑(xíng)事案(àn)件适用(yòng)法律若干问(wèn)题(tí)的解释》(法释〔20191号)

8

出(chū)版物(wù)

《最高人民(mín)法院(yuàn)关于审理非法出版物(wù)刑事(shì)案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔199830号(hào))

9

国际电信业(yè)务

《最高人民(mín)法院关于审理扰乱(luàn)电信市场管理秩(zhì)序(xù)案件具(jù)体应用法(fǎ)律若干问(wèn)题的解释》(法释〔200012号)

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理(lǐ)非(fēi)法(fǎ)经营(yíng)国际(jì)电(diàn)信(xìn)业务犯罪案件联席(xí)会议(yì)纪要》(公通字〔2002〕29号)

10

瘦肉精等添(tiān)加物

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察院关于办理非法生产、销售、使用禁(jìn)止(zhǐ)在饲料和动(dòng)物(wù)饮用(yòng)水中使(shǐ)用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释(shì)〔200226号)

11

食(shí)盐

《最高人民检(jiǎn)察院关于办理非法经营食盐(yán)刑事案件具体应用法律(lǜ)若干问题的解释》(高检发释字〔20026号)

12

预防、控制传(chuán)染病期间哄抬物价

《最高人民(mín)法院、最高人民检察院(yuàn)关于办(bàn)理妨害(hài)预防、控制(zhì)突(tū)发传染病疫情等灾害的刑事案(àn)件具体应(yīng)用法(fǎ)律若干问(wèn)题的解释》(法释(shì)〔20038号)

13

提供互(hù)联网上网(wǎng)服(fú)务(wù)

《最高人民(mín)法院(yuàn)、最高人民检察院、公安部关于依法开展打击(jī)淫秽(huì)色(sè)情网站专(zhuān)项行动有(yǒu)关(guān)工作的通知》(公通字〔200453号)

14

赌(dǔ)博

《最高人(rén)民法院、最高人民(mín)检察院关于办理赌博刑(xíng)事案(àn)件具体应用法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔20053号)

15

卫星地面接(jiē)收设施

《最高人民法院(yuàn)、最(zuì)高人民检(jiǎn)察院、公安部、国(guó)家(jiā)广播电影电视(shì)总(zǒng)局、国家工商行政(zhèng)管理总局、国(guó)家(jiā)质量监(jiān)督(dū)检验(yàn)检疫总局、信息产业部关于依法(fǎ)严厉打(dǎ)击涉卫星电(diàn)视广播地面接收设施违法犯罪活动的(de)通知》(法发〔200738

16

证(zhèng)券

《最高人民法院、最高人民检察院、公安(ān)部、中国证券(quàn)监督管理委(wěi)员会(huì)关于整治非法证券活(huó)动(dòng)有(yǒu)关问题的通知》(证监发〔20081号)

17

POS机套现

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院关于(yú)办理妨害信用卡管(guǎn)理刑(xíng)事案件具体应用(yòng)法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔200919号,2018修正)

18

烟草

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察院关于(yú)办理非法生产、销售烟草专卖品(pǐn)等刑事案件(jiàn)具(jù)体应用(yòng)法律若干问题的解释》(法释(shì)〔20107号)

19

基金

《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法(fǎ)律(lǜ)若干问题的解释》(法释(shì)〔201018号)

20

麻黄碱类复方制剂

《最高(gāo)人民法(fǎ)院、最高人民检察(chá)院、公安部关于办理走私、非(fēi)法买卖(mài)麻黄碱类复方制剂等刑事案件适(shì)用法律若(ruò)干问题的意见》(法发〔201212号)

21

烟花爆竹

《最高人民法院、最高人(rén)民(mín)检察(chá)院、公安部、国家安(ān)全监管总(zǒng)局关于依法加强对涉嫌犯罪的非法生产经营(yíng)烟花爆竹行(háng)为刑(xíng)事(shì)责任追究的通知》(安(ān)监总管三〔2012116号)

22

非(fēi)食品原料及(jí)生猪(zhū)屠宰、销(xiāo)售(shòu)

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察(chá)院关于办理危害食品安全(quán)刑事案件适用法律若干问题的(de)解(jiě)释》(法释〔201312号)

23

麻(má)黄(huáng)草

《最高人民法院、最高人民检察院、公安(ān)部(bù)、农业部、国家食品药品监督管理总局(jú)关于进一步加强麻黄草(cǎo)管理严厉打击非法买卖麻黄草等违法(fǎ)犯(fàn)罪活(huó)动(dòng)的通知》(公通(tōng)字〔201316号)

24

有偿(cháng)删(shān)除信息、有偿发布虚假信息

《最高人民(mín)法院、最高人民检察(chá)院关于办理利(lì)用(yòng)信息网络实施诽谤等刑事案件(jiàn)适用法律若干问题的解释(shì)》(法释〔201321号)

25

“黑广(guǎng)播” 伪基(jī)站、无限电干扰器(qì)等无(wú)线电设备

《最高人民法院、最高人民检察(chá)院、公安部(bù)、国家安全部关于依(yī)法(fǎ)办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的(de)意见》(公通(tōng)字〔2014〕13号)

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关于办理扰乱无(wú)线电通讯(xùn)管理(lǐ)秩序等刑事(shì)案件适用法律(lǜ)若(ruò)干问题的解释》(法释〔2017〕11号)

26

药品

《最高人(rén)民法(fǎ)院、最(zuì)高人民检察院关(guān)于(yú)办理危害(hài)药品(pǐn)安(ān)全(quán)刑事案件适(shì)用法律若干问题的(de)解释》(法释(shì)〔201414号)

27

赌博设备或软件

《最高人民(mín)法院(yuàn)、最高人民检察院(yuàn)、公安(ān)部关于办理利用赌博机(jī)开(kāi)设赌场案件适用法(fǎ)律(lǜ)若(ruò)干问题的意见》(公(gōng)通字〔201417号(hào))

28

电视网络接收(shōu)设备

《最高(gāo)人民(mín)法院、最高人(rén)民检察院(yuàn)、公安(ān)部、国(guó)家新闻(wén)出版广电总局关(guān)于依法严厉打(dǎ)击非法电视网络(luò)接(jiē)收(shōu)设备违法犯罪活动的通知》(新广电发〔2015229号)

29

非法贩(fàn)卖麻醉药品(pǐn)或者精(jīng)神药品

《全国法院毒品犯罪审判(pàn)工(gōng)作座谈会纪要》(法〔2015129号)

30

危险(xiǎn)废物

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院(yuàn)关于办理环境污(wū)染刑(xíng)事案件适用法律若干问题(tí)的解释》(法(fǎ)释〔2016〕29号)

31

兴奋剂

《最(zuì)高人(rén)民法院关(guān)于审理走(zǒu)私(sī)、非法经营(yíng)、非法使用兴奋(fèn)剂刑事案件(jiàn)适(shì)用法律若干问(wèn)题的解(jiě)释》(法(fǎ)释〔201916号(hào))

32

高利贷

《最高人民法院(yuàn)、最高人民(mín)检察院、公(gōng)安部、司法部关(guān)于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》(法发〔201924号)

行政许(xǔ)可(29

序号

行(háng)业/行为

入罪依据

33

医保(bǎo)卡套药销售

《中华人民共和国(guó)药品管(guǎn)理法》

34

房地产(chǎn)

中(zhōng)华(huá)人民(mín)共和(hé)国城市房地产管理(lǐ)法》

35

种子(zǐ)

《中华人民共和国种子法》

36

民办学校

《中华人民共和(hé)国民(mín)办(bàn)教育促进法》

37

报(bào)废机动(dòng)车

《报废机动(dòng)车回收管理办(bàn)法(fǎ)》

38

危险化学品

《危险化学品安全管理条例(lì)》

39

粮食

《粮食流通管理条例》

40

农药

《农药管理条例》

41

兽药

《兽药管理条例》

42

民用爆炸物品(pǐn)

《民用爆(bào)炸物品安(ān)全管(guǎn)理条例》

43

疫苗

《疫苗流通和预防接(jiē)种管(guǎn)理(lǐ)条例》

44

征信(xìn)

《征信(xìn)业管理(lǐ)条例》

45

国际劳务

《对外劳务合(hé)作管理条例》

46

燃(rán)气(qì)

《城镇燃气管理条例》

47

石油(yóu)成(chéng)品油

《成品油市场(chǎng)管理办(bàn)法》

48

保安服务

《保安服(fú)务管理条例(lì)》

49

彩票

《彩票管理(lǐ)条例》

50

特种设备

《特种设备(bèi)安全监察条例》

51

营业性演(yǎn)出

《营业性演(yǎn)出管(guǎn)理条例》

52

易制毒化学品

《易制毒化学品(pǐn)管理条例》

53

道路运输

《中华人民(mín)共和(hé)国(guó)道路运输(shū)条例》

54

网吧

《互联网上网服务营(yíng)业场所管理(lǐ)条例》

55

国际海运

《中华人民共和国国际海运条例》

56

电影(yǐng)

《电影管理条例》

57

医(yī)疗(liáo)器械

《医(yī)疗器械监督管理(lǐ)条例》

58

限制进(jìn)出(chū)口技术

中华人(rén)民共(gòng)和国技术进出口管理条例

59

导弹相(xiàng)关物项和技术

《中(zhōng)华人民共和国导弹及相关物项和技术出口(kǒu)管(guǎn)制条例》

60

生物两用品(pǐn)

《中(zhōng)华人民共和国生物两(liǎng)用品及相关设备和技(jì)术出口管制条例》

61

军品

《中华人民共和国军品出口管理条例》

其他判例(lì)(11

序号

行(háng)业/行为

入(rù)罪依据

62

行业评选(xuǎn)活动

北京市海(hǎi)淀区(qū)人民法院(2004)海法刑初字第(dì)1114号案:擅自以国家科研事业单位的名义,组织(zhī)非法的全国性行(háng)业评选活动,并向企(qǐ)业收(shōu)取(qǔ)评(píng)选费用,扰乱市(shì)场秩序,其行(háng)为构成非(fēi)法(fǎ)经营罪。

63

骨(gǔ)灰存放格(gé)位

北(běi)京(jīng)市(shì)第一(yī)中级人民法院(2004)年一中刑终字第03706号(hào)案:预售、炒卖(mài)骨灰存放格位(wèi)的行为构成(chéng)非法经营罪。

64

中(zhōng)外合作办学

北京市第一中级(jí)人民法院(yuàn)(2013)一中刑终字第2083号案(àn):行(háng)为人未经(jīng)国家有(yǒu)关主(zhǔ)管部门(mén)批准,擅自使用海(hǎi)外注册机(jī)构委托招生名(míng)义,非法(fǎ)开展中外合作办学(xué)活动,扰乱(luàn)教育培训市场(chǎng)秩序,情节(jiē)特别严重,构成非法(fǎ)经营罪(zuì)。

65

违法建设、销售房屋

北京(jīng)市(shì)高(gāo)级人民法(fǎ)院(2012)高刑终(zhōng)字第596号案:行为人违反国家规定(dìng),在(zài)无建设、销(xiāo)售许可证(zhèng)的情况下,违法建设(shè)、销售房屋(wū),严重扰(rǎo)乱市场秩序,情(qíng)节(jiē)严重,构成非法经营(yíng)罪。

66

外挂软件代练升(shēng)级

《最高人民法院(yuàn)公报》 2012年第2利用“外挂”软(ruǎn)件“代练升级”从事非法经营(yíng)活动,情节严重的,属于《中华(huá)人民(mín)共和国刑(xíng)法》第二百二十五条中规定的“其他严(yán)重(chóng)扰乱(luàn)市场秩序的(de)非法(fǎ)经(jīng)营行为”,应(yīng)以(yǐ)非法经营罪定罪(zuì)处罚。

67

讨债公司

北京市(shì)第二中级人民法院(2011)二中(zhōng)刑终字第274号案:以(yǐ)牟利为目的,依托调查公司,非法经营(yíng)为他人追讨债务、调查个人隐私(sī)等业务(wù),严重扰(rǎo)乱了市场秩序,构成非法经营(yíng)罪(zuì)。

68

城区违(wéi)章(zhāng)搭建商铺

北京(jīng)市第二(èr)中级人民法(fǎ)院翁士喜非法(fǎ)经营案:未经许可,违反国(guó)家规定,在城区违(wéi)章搭(dā)建商铺并以招商为名(míng)义收(shōu)取租金,扰乱市场秩序的行为,构成非(fēi)经营罪。

69

有(yǒu)偿运作招投标(biāo)

北京市第二中(zhōng)级(jí)人民法(fǎ)院(2013)二(èr)中刑初(chū)字第646号案:刘志军案中侯军霞为了获取非法(fǎ)经(jīng)济利益,违(wéi)反国家规(guī)定,直接或间接与多家(jiā)企业(yè)商定,采取有偿运作的方式(shì),由行为人等(děng)人帮助这(zhè)些企业在多个铁(tiě)路建设(shè)工程项目招(zhāo)标、投标过程中中标。中标后,行为人等人以收(shōu)取“中介费”等名义向中标企业或从中标企业分包工程的施工队收取费用,构成非法经营罪。

70

私设收(shōu)费路障

(陕西省咸阳市渭城区人民法(fǎ)院)朱明(míng)远等人非法(fǎ)经(jīng)营案(àn):村干部伙同他人以牟利(lì)为目的(de),在承包(bāo)经营的农村集体土地上修整(zhěng)道路,实际(jì)作为公路来(lái)使用,并私自设障向过往车辆收(shōu)费,非法经营额(é)数(shù)额巨大的,构成非法(fǎ)经营罪。

71

无真实交(jiāo)易办理票(piào)据(jù)贴现

江苏省无(wú)锡市南(nán)长(zhǎng)区人民法院(2010)南刑(xíng)初(chū)字(zì)第297号(hào)案:在(zài)没有真实交易背景(jǐng)的情况下(xià),行为(wéi)人通过银行工作(zuò)人员违规办理票据贴现并获取相应费用,其行为属于非法从事资金支(zhī)付(fù)结算(suàn)业务(wù)的经营行为,应当以非法经营(yíng)罪定罪处(chù)罚。

72

网上代购隐形眼镜、美瞳(tóng)

人民(mín)法院报案例乔(qiáo)某(mǒu)某(mǒu)非(fēi)法经营案(àn)(安徽省淮南市田家庵区人民法院):隐形眼镜(jìng)、美瞳、护(hù)理液是(shì)植入体内或长期接触体内的眼科光(guāng)学器具,属于三类管理类别(bié)的医(yī)疗器械,实行许可管理(lǐ),应办理《医疗器械经营许可证》才能允许经营。行为(wéi)人在无经营许(xǔ)可证的情况下,通过(guò)网上代购的方式销(xiāo)售隐形眼镜、美瞳、隐形眼镜(jìng)护理液(yè),构成非(fēi)法经营罪。